¿Vas a firmar un acuerdo de confidencialidad (NDA)? Algunos consejos antes de hacerlo.

¿Le han pedido que firme un acuerdo de confidencialidad (NDA)? Si no toma las medidas adecuadas con antelación, un NDA puede ser una invitación abierta a una demanda. A continuación, encontrará algunos ejemplos de NDA comunes, junto con algunas recomendaciones que pueden ayudarle a evitar costosos litigios:

El acuerdo de confidencialidad del consultor

Tom es consultor independiente. Lo contratan para prestar servicios de consultoría a la empresa Y. Tom tiene mucha demanda y no necesita firmar un acuerdo de no competencia. En cambio, firma un acuerdo de confidencialidad antes de comenzar un proyecto de consultoría de seis meses con la empresa Y. Presta sus servicios a la empresa Y durante la duración del proyecto y luego pasa a su siguiente trabajo. Avancemos un año. Tom trabaja para la empresa Z, competidora de la empresa Y, bajo un acuerdo de consultoría similar. La empresa Y se entera del puesto actual de Tom en la empresa Z y se alarma. La empresa Y contrata abogados y demanda a Tom, argumentando que no solo incumplió su acuerdo de confidencialidad, sino que también robó secretos comerciales de la empresa Y.

El acuerdo de confidencialidad de la empresa conjunta fallida

Las empresas Y y Z están considerando una alianza estratégica. Ambas firman un acuerdo de confidencialidad antes de iniciar el proceso de análisis de viabilidad. Para hacer la propuesta más atractiva, la empresa Y proporciona a la empresa Z información comercial confidencial. Sin embargo, tras recibir esta información, la empresa Z se da cuenta de que ya tiene proyectos similares en marcha y desiste de la propuesta, ya que no ve mucho valor en seguir adelante con una alianza estratégica con la empresa Y. La empresa Y se siente traicionada y decide contratar abogados para demandar a la empresa Z, alegando que no solo incumplió el acuerdo de confidencialidad, sino que también robó secretos comerciales.

Acuerdos de confidencialidad y reclamaciones de secretos comerciales: Inseparables

Los demandantes suelen disfrazar una demanda común por incumplimiento de acuerdo de confidencialidad como una demanda por apropiación indebida de secretos comerciales. Estratégicamente, añadir una demanda por apropiación indebida de secretos comerciales tiene sentido, ya que proporciona al demandante varias ventajas potenciales:

• Otra reclamación (es decir, otra oportunidad de ganar)

• Daños punitivos

• Fundamento más sólido para la concesión de medidas cautelares

¿Qué significa esto si eres Tom o la Compañía Z? En resumen, antes de firmar un acuerdo de confidencialidad (NDA), debes tener en cuenta que podría derivar en un litigio por secretos comerciales. Por lo tanto, deberías consultar con un abogado especializado en cláusulas restrictivas y derecho de la competencia antes de firmar un NDA. Sin embargo, si decides saltarte ese primer paso, como mínimo, considera lo siguiente:

Negociación de acuerdos de confidencialidad: lo que se debe y lo que no se debe hacer

HACER

Negociación de la jurisdicción: La importancia de seleccionar el foro/jurisdicción adecuado —no solo para un acuerdo de confidencialidad, sino para cualquier acuerdo— es fundamental. En el caso de los acuerdos de confidencialidad, conviene incluir una cláusula que estipule que cualquier reclamación por secretos comerciales debe presentarse ante un tribunal federal, de conformidad con la Ley de Defensa de los Secretos Comerciales de 2016. Este tipo de cláusula suele pasar desapercibida durante las negociaciones, pero puede resultar muy beneficiosa a largo plazo. En la práctica, impide que un demandante presente una demanda en un tribunal estatal por una reclamación falsa de secretos comerciales. Esto es importante porque, si se ve obligado a defenderse de una reclamación por secretos comerciales en un tribunal estatal, (1) es menos probable que se le conceda una sentencia sumaria favorable y (2) es más probable que se le someta a tácticas abusivas de obtención de pruebas que, a su vez, podrían exponer sus propios secretos comerciales.

Exija una cláusula amplia sobre los honorarios de los abogados de la parte vencedora: Una cláusula amplia que cubra los honorarios de los abogados de la parte vencedora durante todo el proceso obligará al demandante a pensárselo dos veces antes de presentar una demanda infundada. Esta cláusula debe incluir cualquier reclamación que surja del contrato o de la relación comercial entre las partes, o que esté relacionada con ellos. Asimismo, debe prever la recuperación de (1) los honorarios efectivamente pagados y (2) todos los gastos relacionados con el litigio, incluidos los gastos de obtención de pruebas, producción de documentos, proveedores externos, peritos, etc.

NO

Firma un acuerdo de confidencialidad estándar: A menos que no tengas ninguna capacidad de negociación y debas aceptar condiciones unilaterales, nunca firmes un acuerdo de confidencialidad estándar. Negocia siempre los términos específicos.

Renuncia accidental a la jurisdicción federal: No renuncie a su derecho a la jurisdicción federal. Examine detenidamente la cláusula de elección de jurisdicción. Como mínimo, la cláusula debe indicar «tribunales estatales o federales de Florida» o «tribunales estatales o federales con jurisdicción sobre el condado de Polk». Preste especial atención a la redacción. Si la cláusula de jurisdicción dice «los tribunales estatales y federales del condado de Polk, Florida», entonces ha renunciado a la jurisdicción federal, ya que no existen tribunales federales en el condado de Polk.

Rick Duarte es el propietario de The Duarte Firm, PA, donde centra su práctica en el derecho mercantil. Se graduó en Derecho por la Facultad de Derecho de la Universidad de Emory y fue reconocido como una "Estrella Emergente" en Litigios Mercantiles por Florida Super Lawyers entre 2016 y 2018. Rick también presta servicios de asesoría jurídica general a empresas emergentes y medianas, guiando a sus clientes en temas de gobierno corporativo, gestión de riesgos y decisiones estratégicas en la intersección entre los negocios y el derecho.